流押是什么意思（浅析民法典之流押、流质条款新规解读）

一、前言

担保条款是现代市场经济双方或三方所签订合同中常见的合同条款，其主要内容在于将不动产、动产或权利作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该担保财产优先受偿。值得注意的是，倘若合同中担保条款约定：“在债务人届期未履行债务时，作为担保的财产归债权人所有”，该约定在《民法典》生效前依据《物权法》（现已废止）往往会被法院认定为无效，从而给合同双方带来签订合同时所未预知的风险，这就是所谓的“流押、流质”条款无效，但《民法典》生效后该“流押、流质”条款被认定为部分有效，那《民法典》与《物权法》关于“流押、流质”条款究竟有何区别以及部分无效如何解读？在《民法典》生效后的业务过程中如何防范风险，具体从下面几个方面进行论述：

二、流押、流质条款定义

所谓流押、流质条款，是指在债务履行期届满前，当事人双方在抵（质）押合同中约定，一旦债务人不履行到期债务时，抵（质）押财产就归债权人所有的条款。其中《民法典》与《物权法》关于该条款约定如下：

《物权法》对流押、流质条款认定为不发生效力，即不存在担保关系，不享有优先受偿权。但《民法典》对流押、流质条款的效力作出了新的规定，采用部分有效，部分无效的原则，《民法典》实施后有流押条款、流质条款的担保合同，只是条款本身无效，并不影响整个担保合同的效力。抵押权人（流质权人）在债务履行期届满前，与抵押人（出质人）约定债务人不履行到期债务时抵押财产（质押财产）归债权人所有的，可依法就抵押财产（质押财产）相对普通债权人享有优先受偿权，即权利人不能取得该标的物的所有权，其只能从实现其债权的角度获得满足，权利人得以就该标的物在其担保范围内的债权优先受偿。

三、相关案例

甲方、乙方及丙方签订了《买卖合同》，合同约定，由甲方向乙方采购货物，甲方应于货到后2个月支付相应货款，丙方以其所有的房产为甲方提供担保并办理了抵押登记，约定如甲方未能在债务履行期间内支付货款，则丙方房产归乙方所有。后因甲方未能支付货款，故乙方向甲方及丙方提起诉讼。

法院经审理认定，案涉买卖合同中有关“抵押房产”的约定，应认定为流押条款，如果按照已废止的《物权法》则该流押条款无效，甲方不享有优先受偿权。但根据现行《民法典》的有关规定，丙方就抵押财产已办理抵押登记手续，甲方可依法就抵押财产享有优先受偿权，故法院判令丙方抵押财产经折价或者拍卖、变卖后清偿乙方货款，不足部分，由甲方继续清偿。

四、风险防范建议

鉴于《民法典》相对于物权法关于流押、流质条款存在较大变动，在业务商谈及合同审核过程中应注意如下几点：

1、严格审核合同可能存在的抵押或担保条款，避免合同条款出现：“在债务人届期未履行债务时，作为担保的财产归债权人所有”的描述；

2、如生效合同条款包含“在债务人届期未履行债务时，作为担保的财产归债权人所有”条款，如存在抵押则应提前办理抵押登记，如涉及质押则需债权人转移占有质押物，避免因流押、流质条款部分无效导致债权人权益受损的情形；

3、对抵押物或质押物进行严格尽职调查，明确其权属关系，同时对抵押物或质押物的价值进行审慎评估，这是保证其价值能覆盖其所应当担保的债务金额。